Nuevo blog de Derecho de Familia

Queridos lectores,

Son nuevos tiempos y mis compañeros de Comunicación de Círculo Legal me han insistido en que tenía que abrir un nuevo blog más moderno, más agradable de lectura, más fácil de compartir, de seguir y con la información mejor ordenada. Además, me insistían en que hay muchas cosas que cuento por Twitter que os podrían interesar y que era una pena no contar con un “Twitter Feed” en el blog, así que les he hecho caso, que para eso son unos grandes profesionales, y eso hemos hecho. Ahora podéis seguir mi nuevo blog de familia en http://carmenvarelaalvarez.es .

Perdonad los posibles inconvenientes y ¡espero que os guste el nuevo blog tanto como a mí!

Un gran abrazo y muchísimas gracias a todos por leerme,

Carmen.

 

Carmen Varela ( @CarmenVarelaAlv )

Socia Dpto. Familia Círculo Legal Barcelona

 

¿Es el nacimiento de un nuevo hijo causa suficiente para modificar las pensiones alimenticias?

Una de las preguntas que más se plantean por los clientes es nuestro despacho es la siguiente: ‘He tenido un hijo con mi nueva pareja ¿puedo rebajar la pensión alimenticia de los que tengo con mi primera mujer?

 

Mi respuesta hasta ahora siempre ha sido que no era posible, si ese era el único argumento para la modificación de las medidas decretadas en su día, pues cuando el progenitor no custodio decide tener un nuevo hijo, ya conoce las obligaciones alimenticias que debe afrontar. Por lo tanto, esa “modificación” no reúne los requisitos establecidos legalmente.

 

Dicha respuesta causaba una gran insatisfacción en aquellos padres que veían como el nacimiento de su nuevo hijo incrementaba sus gastos mensuales y que esperaban “aligerar su carga” con la disminución de los alimentos de los hijos nacidos del primer matrimonio o pareja.

 

Recientemente una sentencia del Tribunal Supremo me ha ratificado en mi posición ya que ha establecido, como doctrina jurisprudencial, que el nacimiento de nuevos hijos fruto de una relación posterior, no supone, por sí solo, causa suficiente para dar lugar a la modificación de las pensiones alimenticias establecidas a favor de los hijos de una anterior relación, sino que es preciso conocer si la capacidad patrimonial o medios económicos del alimentante es insuficiente para hacer frente a esta obligación ya impuesta, y a la que resulta, de las necesidades de los hijos nacidos con posterioridad.

 

 Por lo tanto, mucho cuidado a la hora de contraer nuevas obligaciones pensando que eso puede dar lugar a la modificación de las anteriores.

 

Carmen Varela ( @CarmenVarelaAlv )

Socia Dpto. Familia Círculo Legal Barcelona

 

¿Es el SATAF una prueba pericial?

Una reciente sentencia ha establecido que el dictamen psicosocial de especialistas no es propiamente una prueba pericial, sino un medio a disposición de los tribunales para conocer circunstancias o hechos relevantes para la decisión sobre la custodia, para saber cuál es la opinión de los hijos en los temas que les afectan, o para poder analizar adecuadamente el material probatorio en relación con las cuestiones de parentalidad, indagando en su caso en el ámbito escolar en el que los menores están insertos, en los antecedentes de los servicios sociales, o en las intervenciones de apoyo a la adaptación de los menores a las situaciones de separación de sus padres en ejecución de las resoluciones sobre custodia y visitas. Ello en la práctica significa que, aunque las partes lo propongan,  su práctica depende exclusivamente de que el Juez que lleva el asunto considere oportuno y necesario ordenar tal intervención “en interés del menor” .

         Esta sentencia me preocupa. ¿ Por qué? Pues bien, porque si ya muchos juzgados no aceptan la pericial de parte y además ahora el juez decide  no practicar el SATAF ¿Qué nos queda para valorar que sistema de custodia será mejor para el menor? 

Otra inquietud: si el informe del SATAF no es un peritaje,  los autores del mismo no están sujetos a las obligaciones y responsabilidades de los peritos y, por tanto, no es necesaria su comparecencia ni la ratificación y aclaración de sus informes. ¿Qué riesgo veo en ello? que se une a los autos como prueba documental sin que podamos  interrogar en juicio a sus autores  vulnerándose así de forma flagrante los principios de contradicción e inmediación.

Esta sentencia  es contraria a otra doctrina que considera que se trata de una prueba pericial, estableciendo que “… las facultades para intervenir en el procedimiento sólo las tienen el demandante y el demandado, así como el Ministerio Fiscal, en la medida que se ventilen intereses y derechos que afecten a menores, desvalidos, incapaces, etc., o se discutan cuestiones de interés y orden público, de suerte que la actuación del Psicólogo no tiene otro encaje que no sea el de la prueba pericial en la medida que sea preciso recabar conocimientos científicos o prácticos , y en los términos prevenidos en el art. 610, y articulándose a través de los trámites establecidos en los arts. 612 y siguientes de la Ley Procesal, y traída tal prueba a instancia de parte, o de oficio por el Juez, previa resolución que la justifique, por lo que mal se explica entonces su entrada en el proceso y su participación en concretos actos procesales como no sea por las vías procesales y normativas antes indicadas”.

Por tanto, el debate está servido y tendremos que esperar  a ver su evolución jurisprudencial para poder clarificar si es una prueba pericial o no. Mientras tanto, a seguir luchando……….

Carmen Varela ( @CarmenVarelaAlv )

Socia Dpto. Familia Círculo Legal Barcelona

EXTINCION DE LA PENSION DE ALIMENTOS DE UN “ NI NI”

Hoy nos queremos hacer eco de una reciente Sentencia del Tribunal Supremo que confirma la extinción de los alimentos de un “NINI”  mayor de edad que “… desde los 16 años dejó de estudiar, y durante seis años tan sólo ha trabajado 17 días, de suerte que durante ese tiempo ni ha trabajado,   ni ha estudiado, … Si bien, dada la creciente situación de crisis económica, y, por tanto, las exponencialmente crecientes dificultades del hijo para buscar trabajo, pues el paro juvenil en la actualidad alcanza prácticamente el 50%, esta sala considera adecuado extender el plazo de permanencia de la pensión a 12 meses a partir de la firmeza de la presente resolución, como período de carencia, dirigido a fomentar en el hijo la búsqueda de su sustento”

 

Con dicha sentencia se persiguen claramente dos fines: por un lado decirle al hijo “ocioso” que debe intensificar su búsqueda de trabajo pues en el plazo máximo de un año dejara de contar con la pensión que le pasa su progenitor  y, por el otro, evitar que el padre tenga que interponer una nueva demanda de modificación para obtener la extinción legal de la pensión alimenticia.

 Carmen Varela ( @CarmenVarelaAlv )

Socia Dpto. Familia Círculo Legal Barcelona

Mi pareja y yo somos de distintos países ¿hay algo que podamos hacer para evitar el conflicto de leyes en caso de divorcio?

Cada vez es más frecuente leer en la prensa  los conflictos que se producen cuando un matrimonio con “elemento internacional” se divorcia.  Quizás alguno de ustedes no sabe a que nos estamos refiriendo con dicha expresión; pues bien, son aquellos supuestos en los que el matrimonio esta formado por cónyuges de diferentes nacionalidades.

Quizás poniendo un ejemplo se nos haga más fácil: si yo me caso con un francés, nos vamos a vivir a Alemania y 3 años después me divorcio, ¿qué ley se aplicara? ¿La alemana? ¿La española? ¿O quizás la francesa?

Antes de que entrara en vigor el Reglamento Europeo, la respuesta era relativamente sencilla: el art. 107 del CC establecía que “La separación y el divorcio se regirán por la ley nacional común de los cónyuges en el momento de la presentación de la demanda; a falta de nacionalidad común, por la ley de la residencia habitual común del matrimonio en dicho momento y, en defecto de ésta, por la ley de la última residencia habitual común del matrimonio si uno de los cónyuges aún reside habitualmente en dicho Estado.”

Sin embargo desde el 21 de junio del 2012 existe la posibilidad de que los cónyuges puedan elegir la ley que será aplicable a su separación o divorcio siempre que sea una de las siguientes leyes:

a) la ley del Estado en que los cónyuges tengan su residencia habitual en el momento de elección de la ley aplicable 

b) la ley del Estado del último lugar de residencia habitual de los cónyuges, siempre que uno de ellos aún resida allí en el momento en que se elija la ley aplicable;

c) la ley del Estado cuya nacionalidad tenga uno de los cónyuges en el momento en que se elija la ley aplicable

 d) la ley del foro.

 

La elección de la ley aplicable debe efectuarse en capitulaciones matrimoniales o, en Cataluña, en la escritura publica que recoja los acuerdos en previsión de la ruptura matrimonial  y mi recomendación es que se otorguen SIEMPRE pero, especialmente, cuando los cónyuges son de diferentes países europeos o siendo de la misma nacionalidad vayan a establecer su residencia habitual en otro país porque al menos de este modo podrán convenir la Ley que desean aplicar en caso de ruptura.

 

Carmen Varela ( @CarmenVarelaAlv )

Socia Directora de Círculo Legal Barcelona

Jornadas AEAFA: El derecho de familia, en busca de su especialización

El pasado 8  y 9 de marzo asistí por primera vez al Encuentro que cada año la AEAFA organiza en Madrid. Pese a que hace mucho tiempo que pertenezco a esta asociación, la verdad es que nunca había asistido a estas Jornadas, pues el derecho de familia catalán poco tiene que ver con el común sobre el que versan las mismas. Sin embargo, en los Encuentros de Jueces y Abogados de Familia organizados por el Consejo General del Poder Judicial a los que fui invitada en octubre del pasado año, todos los compañeros allí presentes me animaron a asistir, coincidiendo en lo interesantes que eran por lo que cuando hace un par de meses llego a mis manos el programa, no dude en apuntarme.

Lo primero que debo decir es que me sorprendió tanto el altísimo nivel de los ponentes como el número y calidad de los asistentes: 400 personas llenaban un inmenso salón del Hotel NH Eurobuilding. Los mejores abogados especializados en familia de todas las comunidades autónomas españolas, Jueces y Secretarios de Juzgados  de Familia de Madrid, Valladolid, Barcelona, Málaga, representantes del Tribual Supremo y del Ministerio de Justicia etc…..

Como sabéis soy una firme defensora de la necesidad perentoria de crear una Jurisdicción provincial de familia especializada al estilo de los Juzgados Mercantiles para evitar las enormes diferencias que se producen en la resolución de los procesos matrimoniales cuando los mismos se tramitan ante un juzgado especializado  o en un juzgado mixto. Pues bien,  me alegró enormemente  saber que  ya existe un anteproyecto que regula la  creación de la Jurisdicción especializada de familia que, en estos momentos,  esta en la mesa de los diferentes operadores jurídicos. Dicho anteproyecto contempla una jurisdicción en la que, necesariamente, los jueces, fiscales, secretarios judiciales y abogados deberán ser especialistas en derecho de familia, lo que supone un gran avance pues, hasta ahora y pese a las reiteradas peticiones de abogados y magistrados, no se había redactado un texto normativo similar. Creo, por tanto, que ello supone un gran avance y un paso definitivo hacia la creación de esa jurisdicción especializada.

Del resto de las ponencias que se efectuaron por Magistrados del Supremo y de diferentes Audiencias provinciales,  quedo clara la tendencia del derecho de familia actual que yo sintetizaría en las siguientes conclusiones:

1º.-  La judicatura es cada vez mas sensible a considerar que la mejor opción para los hijos es la custodia compartida y en ese camino esta delimitando cada vez mas las decisiones que conforman el contenido de la patria potestad y de la custodia.

2º.- El criterio unánime de que la custodia no otorga el derecho a decidir de forma unilateral un cambio de domicilio del menor y la necesidad de adoptar dicha decisión de forma conjunta entre ambos progenitores o, en su defecto, solicitar la preceptiva autorización judicial previa.

3ª.- La posibilidad de reclamar daños morales al progenitor que impide la normal relación del hijo con el otro progenitor.

4ª.- La tendencia cada vez mas generalizada a no considerar el derecho de uso atribuido al custodio como una “expropiación al otro copropietario” sino como una medida que debe ser, necesariamente, limitada en el tiempo.

5ª.- La tendencia a limitar temporalmente  la pensión compensatoria a favor del cónyuge a quien el divorcio le cause un desequilibrio económico,  llegando incluso a considerarse como causa de extinción  la pasividad en la búsqueda de empleo de su beneficiario.

6º.- El incremento del numero de matrimonios mixtos (es decir, aquellos celebrados entre personas de diferentes nacionalidades)  genera la necesidad de que jueces y abogados amplíen sus conocimientos de derecho internacional privado, pues cada vez mas frecuentemente aplicamos derecho extranjero en los Tribunales españoles.

7º.- La entrada en vigor el pasado mes de junio de 2012 del Reglamento europeo de legislación aplicable a la separación o divorcio y la próxima entrada en vigor del Reglamento Europeo de Sucesiones han roto los esquemas a los jueces y abogados de familia pues la ley aplicable pasa a ser la de residencia habitual (y no la ley nacional común como sucedía anteriormente)

8º.-  Los magistrados ponen de manifiesto que es necesario acudir a formas alternativas de resolución de conflictos diferentes a la judicial pues “hemos tocado fondo” y cada vez tendremos una Justicia mas cara y colapsada. Por ello continúan apostando por la mediación.

9ª.- Carolina Marín, abogada española y solicitor inglesa, constato que las ADR (alternative dispute resolution) son una realidad cada vez mas frecuente en Inglaterra,  país que, además de apostar por la mediación y el arbitraje familiar es la cuna de los “abogados colaboradores” que son aquellos que se comprometen con sus clientes para llegar a un acuerdo sin intervención judicial de tal modo que, si las negociaciones se rompen, las partes deben acudir a abogados diferentes.

En definitiva, esta claro que el derecho de familia avanza a pasos agigantados hacia una autentica especialización y complejidad que lo apartan cada vez mas de esa concepción de derecho “fácil” que muchos compañeros todavía tienen y que hacen absolutamente necesario que las personas que tengan que regular su crisis familiar acuden a un abogado especializado en familia y con experiencia contrastada.

No me queda mas que felicitar a mis compañeros de la Junta de la AEAFA que han hecho un excelente trabajando organizando estas Jornadas y  expresarles mi agradecimiento por haberme permitido saber un poco mas y continuar disfrutando de mi gran pasión: el derecho de familia.

Mi Grupo DERECHO DE FAMILIA de Linkedin, alcanza los 3000 miembros!

Hoy, después de casi 4 años de andadura desde que crease el Grupo DERECHO DE FAMILIA en LINKEDIN, estamos de enhorabuena. El grupo ha llegado a los 3000 miembros.

El grupo se creó en mayo de 2009 y a final de año contábamos con un discreto grupo de 16 miembros, finalizamos 2010 con 46 y durante 2011 y 2012 el crecimiento ha sido exponencial. Cerrábamos diciembre de 2011 con 1100 miembros y hoy ya somos 3000.

Para mí esto es la muestra inequívoca del éxito que supone la colaboración entre profesionales y el compartir desinteresadamente conocimientos, experiencias y soluciones a los problemas que día a día nuestros clientes nos plantean.

Hace unos años, esto hubiera sido impensable, gracias a todos por hacerlo posible.